2022年4月18日，由北京大学法学院、北京周泰律师事务所开设的2022年度春季学期《判例刑法研讨》迎来第九周授课。本次课程的主题为“侵吞罪中的‘代为保管’”，授课教师为北京大学法学院江溯副教授、北京周泰律师事务所何宝明。

  赵静远同学的主题陈述包含事例剖析与学理评论两部分。首要，第583号事例中，被告人将自诉人托付给被告人之父加工的袜子盗卖给别人。被告人一方面不参加经营活动、未接受托付，对资产没有操控、保管权限，另一方面案发后活跃折现补偿，无拒不返还情节，两审法院均确定无罪，但裁判理由值得商讨。陈述以为，榜首，法院“变占有为一切”的观念，将本罪维护的法益错置为一切权而非返还请求权。第二，侵吞罪目标并不要求为行为人事前占有，应优先检查根据合同而非一切权的返还请求权，不能因没有现实占有就否定侵吞树立。

  其次，第936号事例触及挂失并提取出借别人的银行卡账户及余额，陈述从三个方面打开剖析。榜首，本案裁判理由以为，银行卡上的权力责任由申领人接受，申领人操控卡内资金，因此树立侵吞罪。但陈述以为，“操控”概念无法说明何谓“代为保管”。第二，陈述比较了环绕相似事例的实务评论。偷盗说以为出借后走为人损失对银行卡及卡内钱款的占有和分配。侵吞说建议对银行卡准则进行标准判别，此处代为保管联系发生自不当得利，对之不需给予偷盗罪的高度维护。第三，陈述介绍了学界相关建议，并提出了判别思路：

  ②实践存款人为名义人设定对银行的债务，名义人保管了存款人的产业，将之占为己有而不偿还的，构成侵吞罪。

  终究，是对代为保管的相关争议评述。干流观念将侵吞行为了解为变合法持有为不合法一切。域外对此存在两种立法例：规矩侵吞目标为行为人占有或持有的资产（日本、意大利），或规矩侵吞目标为托付、保管、交给等必定来历下的资产（俄罗斯、奥地利、法国）。我国归于后者，因此要逾越占有现实，从标准上知道行为人的保管责任。不能仅限于民法上的合法托付保管，而应包含担保、居间，乃至违法原因构成的现实上的代为保管。

  榜首，代为保管与占有的联系。干流理论以为代为保管等于受托付的（合法）占有，即根据占有意思对资产构成现实上的分配或操控状况。占有存在两种互斥特点：物理层面的操控状况与标准上的分配权力。关于前者，资产处于行为人直接操控规模，可由行为人身体动作等直接处置。关于后者，其根据在于确保权力人对资产分配力的相关标准，因为占有状况相对不行直观，必定要经过预设条件直接确保占有联系，如第936号事例，根据相关法令标准，银行卡相关的权力责任由申领人承当，行为人的标准占有不因出借而改动。在现实上的一起占有状况下，名义人的分配力优于实践使用人。

  第二，代为保管中占有的条件是客观存在托付联系，详细包含合同清晰约好与根据客观现实推定。前者代为保管意思较为清晰，表现两边信赖联系，如保管、承包合平等。后者资产一切人与占有人缺少清晰意思联络，但可根据社会规矩或日子小习气，推定两边对资产保管问题存在托付联系，行为人根据现状占有资产应当负有办理、返还的责任（如拿走偶尔共用的储物柜中物品）。

  第三，侵吞包含托付物侵吞与脱离占有物侵吞，怎么区别代为维护的资产与忘记物，实践存在争议。如在过错汇款案中，被告人拒不交还别人过错汇款，法院以为转账款已处于被告人占有及代为保管之下，树立托付物侵吞；在多发补偿款案中，因计算过错被告人多获得了土地补偿款，归于脱离占有物侵吞。两案一切权人均根据过错知道搬运资产占有，但前案中行为人对存款占有没有一点现实根底及正当理由，后案中行为人收款存在正当权力根底、对剩余部分的一切权归属没有认知，法院区别可以树立。

  首要，怎么了解“代为保管的别人资产”，触及扩张解说与类推解说的边界问题，而实践对该要件的解说有脱离文义规模之虞。

  其次，在法条结构上，侵吞罪与占有搬运型产业违法的最大区别是，行为人施行行为时已然合法占有别人资产，但根据不合法占有意图变合法占有为不合法占有，并无打破占有—树立占有进程。在法条用语上，以民法上的保管合同狭义解说“代为保管的别人资产”，会限缩该罪适用。在立法机关的扩张解说中，除保管合同之外，还包含根据托付、加工承包等联系的发生的保管，但有必要是合法占有。

  再次，触及产业性利益占有时，民事法令联系为银行卡的申领人与银行，以及实践存款人与申领人世，别离存在两对债务债务联系。江溯教师从而进行了类型化剖析。榜首，被害人将银行卡交给第三人代为取款，该人过后逾越授权取走超出许诺的余额的，尽管该人获得银行卡的现实占有，但被害人可以终究靠挂失等从头行使权力。行为人占有的仅为产业凭据，因此超量取款或许树立（信用卡）诈骗罪。第二，将银行、微信账户出借别人，暗码等由租用人把握。租用人对相关产业性利益有现实上的分配、操控，申领人选用挂失方法将租用人的钱据为己有的，租用人的现实占有与申领人的标准占有发生冲突，供认后者在说理上更顺利。第三，被害人将钱存到申领人持有的卡上，现实占有与标准占有未发生别离，行为人与被害人有托付联系，或许构成侵吞罪。

  终究，江溯教师剖析了违法占有别人资产的确定。树立代为保管的条件是，被害人存在交由行为人保管的意思；确定忘记物，则需求存在被害人忽略导致资产处于忘记状况。因此在无因办理与不当得利等景象中（过错汇款案、多发补偿款案），仅存在一般民事侵权。不能将一切脱离占有物均解说为侵吞罪的违法目标。